笔者认为对《行政诉讼法》的评价见仁见智，个人观点是应当统一执行《解释》有关受案范围的规定。笔者认为，《行政诉讼法》确定的“具体行政行为”概念的内涵如何，在立法中也未明确，同样是依靠最高院在1991年所作司法解释中予以阐述，现在最高院再作解释，自然应以现行解释为准；《行政诉讼法》直观上列出受案范围，又表明可以受理“法律、法规规定可以提起诉讼的其他行政案件”，那么，名为“开放系统”可能偏于勉强，称为“已留接口”就应能成立。现实问题是，《国家赔偿法》等规定的，为什么就长期不能直接在行政诉讼法中适用，而不得不“曲线救济”呢？如果不依靠《解释》进行调整，行政诉讼受案范围这一前提问题所存在的争议又要拖到何时呢？在我国，最高院司法解释是有效解释，是行政诉讼法法律渊源之一，人民法院审理行政案件中，适用最高院解释的，应当在裁判文书中援引，因此，不存在否认其效力问题；至于最高院解释中对有关法律条文的适用作出扩大解释等商榷问题，现实中确实存在，并见于不同的部门法中，既有积极作用，也有消极影响，具体到《解释》，同样如此，但这属于深层次意义上的宪政问题，应当在我国法治进程中不断完善，不应当也不可能仅在行政诉讼法领域内单独解决这一复杂问题。因此，笔者认为，仅从这点上质疑《解释》，或虽然承认但不切实执行《解释》，其结果是对现实不仅无所裨益，反而助长抱残守缺的恶习，在理论上也未见得有所成就。令人遗憾的是，在2000年《解释》施行之后，不少司法者至今仍不以之作为统一的法律适用标准，造出种种值得商榷的自相矛盾裁判……。值得欣慰的是，我国就《行政诉讼法》修改已列入日程，并明确应扩大行政诉讼范围，作为司法改革的重要举措。（注3）笔者相信，有关争议问题即将得到更完满的解决。目前我们应当在司法实践中致力消除法律适用分歧、对行政诉讼受案范围形成同一性认识、解决包括行政事实行为在内有关行政行为可诉性问题。

　　2、根据上述受案范围的法定依据，笔者进行逻辑推导，即得出合理结论：行政事实行为既然属于行政行为范畴，同时未被明确列举排除，即属于行政诉讼受案范围。因此，在法律依据层面，行政事实行为可诉性在立法上已被确认，具有实然性。

　　行政行为，一般都广义理解为行政主体及其工作人员所实施的与其行使行政职权相关

　　的行为。因此，在行政诉讼法学中，行政行为应当是包括行政事实行为在内的总体意义上的上位概念，并已被法定为受案范围，凡是行政机关及其工作人员在行使行政职权、履行行政职责时的作为和不作为行为给公民、法人或者其他组织造成不利影响形成公法上争议的，受到侵犯的公民、法人或者其他组织均有权提起行政诉讼，法院应当受理。当然，法律明确排除的行为除外。而对照排除不可诉部分，笔者认为行政事实行为在整体上并未被明列排除，行政事实行为既然属于行政行为范畴，在总体上即具有可诉性。

　　对照《解释》，不属于行政诉讼受案范围的事项为——

　　 （1）行政诉讼法第12条规定的行为；（即国防、外交等国家行为；行政法规、规章或者行政机关制定、发布的具有普遍约束力的决定、命令；行政机关对行政机关工作人员的奖惩、任免等决定；法律规定由行政机关最终裁决的具体行政行为）；

　　（2）公安、国家安全等机关依照刑事诉讼法明确授权实施的行为；

　　（3）调解行为以及法律规定的仲裁行为；

　　（4）不具有强制力的行政指导行为；

　　（5）驳回当事人对行政行为提起申诉的重复处理行为；

　　（6）对公民、法人或其他组织权利义务不产生实际影响的行为。

　　笔者认为，从法条分析可见，行政事实行为在整体上无被排除。

　　就其中第（4）项被排除的“不具有强制力的行政指导行为”，在学界一般是归类为行政事实行为范畴，但仅为其中形式之一，仅指“不具强制力“部分，既非全体行政指导行为，更非行政事实行为的全部。而且，就“行政指导行为”是否具有行政可诉性至今仍有争论，日本就以立法形式明确行政指导行为具有可诉性，因此，《解释》目前将此列为排除，并不意味着今后就不作调整。

　　就其中第（6）项被排除的“对公民、法人或其他组织权利义务不产生实际影响的行为。”有学者认为，此类行为具有一定的行政事实行为特征，并把行政事实行为分成“能够产生法律效果的行为”与“不产生法律效果的行为”两类，就前者无疑是可诉的，而后者则仍然是不可诉的。就这一问题，笔者认为，首先，从法条逻辑分析的最表层即可获得支持笔者的基本论据，既“行政事实行为”在整体上无被排除；进而，具体到行政事实行为的定性和分类，学界比较认同的是行政事实行为不直接发生法律后果，但非完全不发生法律后果，如何届定确有争议。笔者认同在现实中中存在着若干对公民、法人或其他组织权利义务不产生实际影响的行为，但是否归类于行政事实行为中还有待进一步讨论，从行政法治的发展完善进程而言，在目前，如果对公民、法人或其他组织权利义务确实不产生实际影响的行为，在一般情况下无因此发生争议，既不属于行政诉讼重点关注所在，应可暂时排除，但是，“有无实际影响”既包涵了主客观评价，更带有时间变数，同样不排除发生变化。例如“抽象行政行为”，在我国传统行政诉讼法中同样是不可诉的，也被认为不对公民、法人产生实际影响，但随着行政法治进程，人们发现，大量的抽象行政行为，特别是各种地方规定，对公民、法人影响甚深，而在行政诉讼中因不可诉而难以获得依法及时解决，就此，法学界和法律界均积极探讨纠正，最近最高院黄松有副院长发言中指出，行政诉讼法修改后，层级较底的部分规范性文件将纳入受案范围。因此，笔者认为，根据现行法，行政事实行为在整体上属于可诉范畴，就其中具体的分支类别可诉性问题也会随着实践和研究的深入而进一步明确。
　　因此，笔者认为，行政事实行为已具立法上所确认的可诉性，为客观事实，具有实然性。

（二）笔者认为，“行政事实行为可诉性”问题，经论证具有应然性

　　1、论证方式和起点——

　　在前文中，笔者首先从现实寻觅，论证现行立法已确认行政事实行为具有可诉性，现再从理论上进一步分析论证其内涵实质，这是笔者囿于学习深度和从事具体实务者的惯性思维和视野所限，但更主要的是寻求理论研究的起点和突破口。正如前文所述，就行政事实行为的相关问题，学界至今存在较大分歧，各成体系，笔者深感难以着手和把握，但学界基本认同行政事实行为归属于行政行为范畴内，而行政行为既是行政诉讼法学的基本元素，更已被确认为行政诉讼的受案范围，因此，笔者尝试以“回归本原”的方式进行探讨，回归到行政行为作为研究的起点和基准。正如先哲亚里士多德启示：“当我们要解决一个问题的时候，应该怎么办呢？那就是，从本原上去思考它”。笔者试就可诉性这一基础问题，借用生物学上的“纲、目、种、属、科”级别分类法，笔者戏称为“以‘行政行为’为纲”，才能提纲挈领，从中辨析出具有共性和个性的行政事实行为。从行政行为的论证起点开始，笔者的逻辑推导思路如下——

现行我国行政诉讼法体系，已经以概括方式确定行政行为为受案范围；行政事实行为既然属于行政行为范畴，同时未被明确列举排除，即属于受案范围。因此，在法律依据层面，行政事实行为可诉性在立法上已被确认，具有实然性；在行政行为框架内，行政事实行为作为行政行为的重要组成部分，从行政法治的角度，无疑具有可诉性；行政事实行为作为&#2930